Administrateur de la société
## (Brouillon non terminé)
L'administrateur de la société, mandaté par le contrat de gestion, représente le principal mode d'exercice du pouvoir exécutif dans les sociétés.
La société, en tant qu'entité avec une structure complexe et une personnalité juridique, exerce son pouvoir par l'AGA, qui, après un vote, donne des instructions aux administrateurs dont les mandats permettent l'exécution de ces instructions.
Similar au mandat au nom d'une personne physique, nous sommes d'avis que l'administrateur de la société, habilité par un mandat spécial, est tenu de remplir avec diligence et exactitude toutes les dispositions légales imposées par l'AGA.
Base légale et actes normatifs pertinents
Le contrat de gestion, ainsi que les pouvoirs et responsabilités qu'il implique, sont régis par la loi 31/1990 et le code civil, qui sont complétés par des lois spéciales, notamment la loi sur le casier fiscal, ainsi que d'autres actes normatifs.
Legea 31/1990, Articolul 72:
Obligațiile și răspunderea administratorilor sunt reglementate de dispozițiile referitoare la mandat și de cele special prevăzute în această lege. Pentru ca numirea unui administrator, director, respectiv a unui membru al directoratului sau al consiliului de supraveghere să fie valabilă din punct de vedere juridic, persoana numită trebuie să o accepte în mod expres.
Capitolul III Înmatricularea societății
Legea 31/1990, Articolul 36
(1) În termen de 15 zile de la data încheierii actului constitutiv, fondatorii, primii administratori sau, dacă este cazul, primii membri ai directoratului și ai consiliului de supraveghere ori un împuternicit al acestora vor cere înmatricularea societății în registrul comerțului în a cărui rază teritorială își va avea sediul societatea. Ei răspund în mod solidar pentru orice prejudiciu pe care îl cauzează prin neîndeplinirea acestei obligații.
II. Administrarea societății
Cod Civil, Articolul 1.913 - Numirea administratorilor
(1) Numirea administratorilor, modul de organizare a acestora, limitele mandatului, precum și orice alt aspect legat de administrarea societății se stabilesc prin contract sau prin acte separate.
(2) Administratorii pot fi asociați sau neasociați, persoane fizice ori persoane juridice, române sau străine.
(3) Dacă prin contract nu se dispune altfel, societatea este administrată de asociați, care au mandat reciproc de a administra unul pentru altul în interesul societății.
Operațiunea făcută de oricare dintre ei este valabilă și pentru partea celorlalți, chiar fără a le fi luat consimțământul în prealabil.
(4) Oricare dintre ei se poate opune, în scris, operațiunii mai înainte ca ea să fie încheiată.
(5) Opoziția nu produce însă efecte față de terții de bună-credință.
Cod Civil, Articolul 1.914 - Limitele și revocarea mandatului de administrator
(1) Administratorul, în absența opoziției asociaților, poate face orice act de administrare în interesul societății.
(2) Administratorul poate fi revocat potrivit regulilor de la contractul de mandat, dacă nu se prevede altfel în contractul de societate.
(3) Clauzele care limitează puterile de administrare conferite de lege nu sunt opozabile față de terții de bună-credință.
Cod Civil, Articolul 1.915 - Răspunderea administratorilor
(1) Administratorii răspund personal față de societate pentru prejudiciile aduse prin încălcarea legii, a mandatului primit sau prin culpă în administrarea societății.
(2) Dacă mai mulți administratori au lucrat împreună, răspunderea este solidară. Cu toate acestea, în privința raporturilor dintre ei, instanța poate stabili o răspundere proporțională cu culpa fiecăruia la săvârșirea faptei cauzatoare de prejudicii.
Cod Civil, Articolul 1.916 - Pluralitatea de administratori
Când sunt mai mulți administratori, fără ca prin împuternicire să se determine puterile fiecăruia sau să fie obligați să lucreze împreună, fiecare poate administra singur în interesul societății, cu bună-credință. Dacă împuternicirea stipulează să lucreze împreună, niciunul dintre ei nu poate face actele de administrare fără ceilalți, chiar dacă aceștia ar fi în imposibilitate de a acționa.
Cod Civil, Articolul 1.917 - Adoptarea deciziilor
Dacă s-a stipulat că administratorii decid cu unanimitate sau cu majoritate, după caz, aceștia nu pot efectua acte de administrare decât împreună, cu excepția cazurilor de forță majoră, când absența unei decizii ar putea cauza o pagubă gravă societății.
Cod Civil, Articolul 1.918 - Drepturile asociaților care nu sunt administrator
(1) Actele de administrare a societății și cele de dispoziție asupra bunurilor acesteia sunt interzise asociaților care nu au calitatea de administrator, sub sancțiunea acoperirii daunelor ce ar putea rezulta. Drepturile terților de bună-credință nu sunt afectate.
(2) Dacă legea nu prevede altfel, oricare dintre asociați are dreptul de a consulta registrele și situațiile financiare ale societății, de a lua cunoștință de operațiunile acesteia și de a consulta orice document al societății, fără a stânjeni operațiunile societății și a afecta drepturile celorlalți asociați.
(3) Administratorii vor întocmi un raport anual cu privire la mersul societății, care va fi comunicat asociaților. Oricare dintre aceștia poate solicita dezbaterea raportului de către toți asociații, caz în care administratorii sunt obligați să convoace reunirea asociaților la sediul social pentru acest scop.
(4) Orice clauză contractuală contrară dispozițiilor prezentului articol este considerată nescrisă.
Cod Civil, Articolul 1.919 - Reprezentarea în justiție
(1) Societatea este reprezentată prin administratorii cu drept de reprezentare sau, în lipsa numirii, prin oricare dintre asociați, dacă nu s-a stipulat prin contract dreptul de reprezentare numai pentru unii dintre aceștia.
(2) Societatea stă în justiție sub denumirea prevăzută în contract sau cea înregistrată, în mod legal, după caz, dacă prin lege nu se prevede altfel. Terții de bunăcredință se pot prevala de oricare dintre acestea.
De asemenea, se aplica legile referitoare la mandat, administrarea societatii fiind o forma speciala a mandatului:
Cod Civil, Articolul 2.009
(1) Mandatul este contractul prin care o parte, numită mandatar, se obligă să încheie unul sau mai multe acte juridice pe seama celeilalte părți, numită mandant.
Cod Civil, Articolul 2.012 - Puterea de reprezentare
(1) Dacă din împrejurări nu rezultă altfel, mandatarul îl reprezintă pe mandant la încheierea actelor pentru care a fost împuternicit
.(2) Împuternicirea pentru reprezentare sau, dacă este cazul, înscrisul care o constată se numește procură.
(3) Dispozițiile referitoare la reprezentarea în contracte se aplică în mod corespunzător.
Secţiunea a 2-a Mandatul cu reprezentare
Cod Civil, Articolul 2.013 - Forma mandatului
(1) Contractul de mandat poate fi încheiat în formă scrisă, autentică ori sub semnătură privată, sau verbală. Acceptarea mandatului poate rezulta și din executarea sa de către mandatar.
(2) Mandatul dat pentru încheierea unui act juridic supus, potrivit legii, unei anumite forme trebuie să respecte acea formă, sub sancțiunea aplicabilă actului însuși. Prevederea nu se aplică atunci când forma este necesară doar pentru opozabilitatea actului față de terți, dacă prin lege nu se prevede altfel.
Stiati ca?
Actul constitutiv reprezinta o comasare a statutului si contractului de societate?
Art 5, Legea 31/1990, (4):
Când se încheie numai contract de societate sau numai statut, acestea pot fi denumite, de asemenea, act constitutiv. În cuprinsul prezentei legi, denumirea act constitutiv desemnează atât înscrisul unic, cât și contractul de societate și/sau statutul societății.
Les bases légales de l'abus de pouvoir des administrateurs
Mandat général et spécial d'administration
Le code civil permet aux opérateurs économiques une flexibilité dans la détermination des modalités d'exercice des mandats, ainsi que de la forme qu'ils peuvent revêtir.
Ainsi, les entrepreneurs ont le pouvoir de
Responsabilité des administrateurs
Les administrateurs sont responsables civilement, pécuniairement et pénalement de la non-exécution ou de l'exécution défectueuse des obligations qui leur incombent, et qui ont causé un préjudice à une partie (la société, les créanciers de la société, les associés, etc.).
Ainsi, ils deviennent (rationnellement) responsables des décisions prises, dans l'administration de la société, et répondent personnellement de leur conduite.
La responsabilité des administrateurs dépend de la situation particulière, mais nous sommes d'avis qu'ils sont responsables, conformément aux règles et articles généraux du Code civil et du Code pénal, pour toute action dommageable ou qui enfreint la loi pénale.
Les parties prenantes des sociétés, par l'intermédiaire des associés, les créanciers des sociétés (en cas d'insolvabilité), l'ANAF (en cas de non-respect des obligations fiscales), etc., ont le droit de se retourner contre eux.
Cependant, je pense que la responsabilité des administrateurs est limitée à l'exécution d'actes manifestement défectueux, de mauvaise foi, ou de délits et contraventions, en raison de la nature incertaine des activités commerciales.
L'économie de marché est par nature susceptible d'écraser les entreprises viables, mais elle peut également punir sévèrement les entreprises économiquement inefficaces, même en cas de bonne foi et de respect de toutes les règles en vigueur. Ainsi, il est irrationnel de punir une situation typique et normale en économie en attirant la responsabilité de l'administrateur, si l'activité prestée était pur et simple non rentable.
Je pense que l'administrateur, en tant que prestataire de services d'administration, par mandat, n'est responsable envers les parties que dans les limites du contrat de services (contrat d'administration), étendu par les actes législatifs qui imposent des obligations supplémentaires à ceux-ci, tant qu'il agit légalement et de bonne foi.